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大成研究丨以破产清算的思维制定破产和解方案以厦门厦信投资集团有限公司破产和解为例

TIME:2022-08-06   click:

  必博体育网赌厦门厦信投资集团有限公司(以下简称“厦信公司”)成立于1999年2月,注册资本为20000

  ,向厦门市中级人民法院(下称“厦门中院”)申请破产清算。2019年9月29日,厦门中院裁定受理厦信公司破产清算,并于2019年11月20

  本所客户厦门福嘉旺贸易有限公司(以下简称“福嘉旺公司”)融资共同收购了华夏银行持有的以厦信公司名下资产一栋写字楼做抵押的优先债权。在厦信公司清算过程中,福嘉旺公司以和解投资人的身份通过厦信公司向厦门市中级人民法院提出了破产和解方案,提交了完整的《破产和解协议(草案)》经审查之后,厦门中院于2020年8月30日做出(2019)闽02破17号之十四《民事裁定书》,裁定同意厦信公司的和解申请,转入和解程序。

  提请债权人会议通过书面方式进行表决,赞成和解协议草案的债权人所代表的债权额占无财产担保债权总额的75.51%

  (2019)闽02破17号之十四《民事裁定书》裁定:1、认可厦信公司和解协议。2、终止厦信公司和解程序。

  厦信公司破产清算由厦门中院受理之后,债务人厦信公司曾向管理人和厦门中院提出破产重整申请,但未提出具体的符合要求的重整方案,且经管理人论证债务人不具备重整的价值,重整方案通过可能性较低且不符合破产法规定的强制裁定批准要求。

  管理人建议厦信公司如想存续可提出符合要求的破产和解方案推动和解。本所客户福嘉旺公司找到本所顾问律师吴景洪律师要求论证如抵押物写字楼变现困难,可否通过提供超过抵押物优先受偿债权部分价值对应资金的方式,直接保留项目公司来持有该写字楼,即相当于通过收购持有该写字楼的厦信公司股权的方式来收购写字楼。

  以上诉求,按现行破产法规定,破产主体存续只有破产和解和破产重整这两种法定形式。重整需要论证债务人具有重整的价值,即公司主营业务存续的必要性和可能性,显然不适用。因此,本案只能通过破产和解来实现。

  本所吴景洪律师、蔡婷婷律师组成法律服务团队在前期协助客户收购优先债权了解案件信息的前提下,进一步论证并开始提供法律服务。

  本所律师接受委托后,破产清算程序已经在进行过程中,管理人已经开过了第一次债权人会议,资产调查、债权申报和确认工作已基本完成,并着手召开第二次债权人会议,一些资产已经在拍卖处置当中。

  在基本清楚厦信公司资产负债情况下来制定破产和解方案无疑更具针对性和更贴合实际,且各债权人已基本清楚厦信公司状况,只要方案确实可行,债权人在和解方案下获益比直接清算更大,方案获得债权人会议表决通过的概率也会更大。

  为解决厦信公司核心资产变现难度大,债权清偿率及清偿效率较低的难题,本所律师在理清以上问题、了解委托人和解投资人及厦信公司的和解方向及实际情况并析明和解方案可能存在的风险之后,以清算思路制定了以下和解方案:

  其中保留财产为和解协议获债权人会议表决通过且经人民法院裁定认可后,厦信公司存续将继续保留在其名下的财产;非保留财产为和解协议表决通过且经人民法院裁定认可后,根据和解协议对外处置或由和解投资人(或和解后的厦信公司)兜底收购,所得价款根据和解协议约定分配给相关债权人的财产。

  和解投资人提供与保留财产作价总额等额的投资金额作为厦信公司保留该些财产的对价,按照和解协议偿还厦信公司债务。

  非保留财产按照清算的方式处置清偿:在和解协议依法生效之后,由管理人移交给和解存续的厦信公司,存续的厦信公司有权将以上非保留财产按约定的条件委托给经债权人委员会认可的第三方继续变价处置。

  各方共同推选债权人代表组成债权人委员会,负责监督非保留财产按本协议约定的方式依法变价以及资金的依法依约管理、分配。

  债权人会议通过和解方案之后,存续的厦信公司全部股权变更登记至和解投资人或和解投资人指定的投资主体名下

  做到只保留投资人想保留的资产和壳公司,在现行法律下可能吗?在论证这个问题的时侯,本所律师借鉴了上市公司借壳上市重组的“净壳交易”的理念和方案。

  既然上市公司都可以剥离到“资产为零、负债为零”的净壳状态,然后装入拟借壳的优质资产使公司主体存续。那本案亦应可以通过破产清算的程序做到“资产为零、负债为零”,但债务人厦信公司这个壳保留不注销,然后由投资人按照需要保留的资产按清算变现的价格把它买下来,重新装入厦信公司这个壳。自然壳的股权的价值就是重新装入资产的价值。

  只是债务人处置资产的过程和投资人买回来相应资产重新装入壳的这个过程就不需要了,节省下的交易成本可以和各普通债权人分享。

  按照以上思路引入和解投资人,制定一份和解协议。各债权人应比较容易理解,也不违反现行法律的规定,只要债权人会议按法定程序表决通过,是可行的。

  根据债务人和土地出让部门签订的国有建设用地使用权出让合同的约定,若该写字楼被公开司法拍卖,拟购买的意向企业应符合写字楼所在园区入园条件,并就经营业态、创税要求等作出成承诺;竞拍者要概括承受以上附着于不动产的附加要求。

  家左右,且均对承租单元投入装修使用,债务人与实际租户之间还存在两道租约;若解除租赁合同关系将增加诸多讼累及损失,故管理人经二次债权人会议之后决定保持原租赁合同关系。

  新的司法拍卖政策,不允许以实收价的方式拍卖,拍卖价款尚须对该写字楼在办证前的土地增值税等税收进行清缴、清税、办证、过户存在一大堆的直接的交易费用。

  若直接拍卖变现,不仅变现难且交易成本高,实际可分配资金低。但该写字楼的变现值超出抵押优先权部分是普通债权偿债资金的重要来源。若由和解投资人提供写字楼价值等额的现金供广大普通债权人和优先债权人清偿,然后将保留写字楼资产的债务人股权过户至投资人名下;若债权人认为写字楼或其他保留资产价值低估,也可以接受以该等资产做价的债务公司股权做为清偿对价,即提供“债转股”的清偿方案。

  就和解方案和管理人的沟通过程中,管理人提出一旦和解方案经债权人会议表决通过且经法院裁定认可,破产程序就结束了,管理人也相应地退场了,但本案还存在一些短期内很难处置的“非保留资产”,管理人没有义务继续处置。

  本案虽然是破产和解,但并非传统意义上的破产和解,和解投资人本质上相当于破产资产的打包购买者,也没有义务承担起这些财产的处置义务,且处置方式、处置的公正性很容易遭到质疑,是件吃力不讨好的事情。原本提出由管理人继续按破产清算的方案处置,相应的管理费、处置费用由管理人依法提取。但管理人认为于法无据。

  最后达成将破产清算确定的财产处置方案作为和解协议附件,将处置方式在和解协议里做清晰的约定,然后成立债权人委员会对债务人(和解存续的厦信公司)按和解协议处置待处置财产及按分配方案分配进行监督。

  资产的处置方案和分配方案均按照破产清算的程序进行,只是处置主体由管理人变成了债务人,但加入了债权人委员会的监督。这也算是较好地解决了这个难题。

  除了以上难题之外,在方案《和解协议》附件中还对模拟清偿率进行了测算,对写字楼对价进行了说明,对债权人委员会的设置功能等进行了约定。

  方案提交表决之后,获得了无财产担保债权总额的75.51%赞成票,且表决人数亦符合法定要求。厦门中院认为表决结果符合《企业破产法》第97

  条规定的和解协议草案获得通过的标准,且该决议程序合法,不违反法律规定,未损害债权人的一般利益,并裁定予以认可。

  破产程序是一种清理公司债权债务的法定程序,有着法律所赋予它的刚性规则,特别是清算程序中鉴于资产处置程序和方式的法定性,以及一些资产本身的特殊性,往往导致破产程序冗长。而破产清算程序常常陷入资产变现难度大/周期长、变现价款低、清偿率及清偿效率低等步履维艰的情形。

  破产和解相对于破产重整和破产清算,其法律规制的条件会更少,相对来说更灵活,讲究的是在既有条件下不同主体之间的利益平衡以实现共赢。

  破产和解有着重要的意义:破产和解对债权人来说债务人偿债态度是积极主动的,而债权人自身也会从有助于自己实现债权的角度出发,以合作代替对抗、采取互让互利的方式为债务人资产增值提供全新的机会。通过签订和解协议,往往使得可供清偿债务的财产价值大于破产财产的清算价值,以此可以提高债权人的清偿比例,有利于实现债权人利益的最大化。

  善用破产和解程序,则是企业避免发生破产清算的“自救”之途,既保障了债权人的利益,又帮助企业渡过难关、恢复生机,重回“赛道”。

  本案经过破产管理人和作为和解投资人专项顾问的本所律师的努力、和解投资人的积极斡旋,共同制定了合理合法、不损害各方利益的和解方案,使得了债务人得以存续,既维护了本所客户即和解投资人的利益,也最大限度地保障了债权人的利益。本案和解,彰显了破产和解的制度功能,实现法律效益、经济效益、社会效益的有机统一,对企业通过破产自救具有一定的示范意义!

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